Причины обращения к «мягкому праву»

Если говорить в упрощенном виде, то мягкие законы – это те, которые не создают жестко-правовых обязательств для государств. Однако данный подход не совсем практичен из-за того, что в международном праве в целом отсутствует жесткое законодательство, встречаемое в национальных правовых системах. Причина отсутствия жесткого законодательства – одна из тех, которая делает «мягкое право» более привлекательным. Существуют и иные причины, благодаря которым документы мягкого права могут выступать привлекательной альтернативой правотворчеству посредством международного договора. Например,

1. если не облекать соглашение в обязывающую форму, можно облегчить его заключение;

2. выбор необязательных документов позволяет избежать процесса ратификации международного договора и публичного обсуждения в процессе ратификации;

3. мягко-правовые документы обычно легче изменить или заменить, чем международные договоры;

4. мягко-правовые документы могут обеспечить более очевидное свидетельство международной поддержки и согласия.

Американские авторы Дэвид Трубэк, Патрик Котрелл и М. Нэнс, обобщив изложенные в литературе по международному праву достоинства мягко-правовых инструментов, сформулировали ситуации, когда они могут быть предпочтительнее традиционных источников права [31]:

1. Более низкие «контрактные издержки». Создание любого соглашения предполагает издержки: необходимо собрать вместе представителей сторон, организовать переговоры и т. п. Если они слишком высокие, то мягкое право может быть более приемлемым, так как снижает риски для участников переговоров.

2. Более низкие «суверенные» издержки. Соглашения, имеющие юридически обязательную силу, ведут к дополнительным ограничениям для государств, связанных с ограничением суверенитета, потерей авторитета при принятии решения и т. д. В то время как мягкое право для сохранения суверенитета больше подходит.

3. Адаптация к разнообразию. Мягкое право позволяет адаптировать субъектам свои обязательства к конкретной ситуации, вместо того, чтобы применять общие положения, выработанные для не конкретизированных ситуаций.

4. Гибкость. Большая гибкость юридически необязательных документов позволяет пересматривать или изменять соглашения в любое время. Например, по мере изменения указанных в них обстоятельств. Кроме этого, она позволяет учитывать в большем объеме различия в правовых системах и лучше справляться с возникающей неопределенностью.

5. Простота и оперативность. Часто государства прибегают к мягкому праву из-за нежелания обращаться к сложной процедуре ратификации какого-либо акта или иным сложным внутригосударственным процедурам. Ещё одним плюсом является быстрота в достижении соглашений в определенных ситуациях (к примеру, в случае непредвиденных обстоятельств……)

6. Вовлечение широкого круга лиц в нормотворчество. Как неоднократно подчеркивалось в работе, мягкое право позволяет участвовать в процессе правообразования все заинтересованные стороны, независимо от того, являются ли они субъектами международного права или нет. Повышение открытости дает возможным более активное участие негосударственных субъектов, стимулирует распространение информации, делает процесс правообразвания более прозрачным.

7. Инкрементализм. Это метод постепенных и многообразных изменений, основанный на предположении о том, что долговременные изменения в социуме происходят только путем незначительных, малых шагов, каждый из которых должен быть тщательно оценен, перед тем как приступить к осуществлению следующего этапа [1, c. 107].

Д.Шелтон также называет ряд возможных причин, которые обуславливают выбор мягкого права вместо жесткого права:

1. Бюрократизация международных организаций. Увеличение числа международных учреждений, как правило, не имеющих полномочий принимать обязательные решения, приводит к необходимости к обращению к иным, не типичным источникам права.

2. Уважение «жесткого права». Данная причина объясняет использование мягкого права с точки зрения того, что многие государства и иные субъекты относятся к жесткому праву крайне серьезно. Среди государств может существовать опасение возможного несоблюдения норм, за возрастание внутригосударственной политической оппозиции, отсутствия возможности соблюдения норм и т. д. Таким образом, по ряду вышеназванных причин государству выгодно использовать мягко-правовую форму.

3. Мягко-правовые нормы позволяют затрагивать более широкий круг участников, которые не обязательно являются субъектами международного права.

4. Выбор мягкого права можно объянить растущей силой правовой системы, а именно тем, что не все отношения должны регулироваться правом. Часть отношений достаточно регулировать этикетом, моралью, неформальным обязательством.

5. Мягкое право может быть востребовано тогда, когда существуют какие-либо причины, препятствующие принятию обязательной нормы.

6. Мягкое право допускает вовлечение общественности.

7. Мягкое право можно быстрее принять в силу его необязывающего характера. Его также можно намного быстрее отменить либо изменить, если оно перестает отвечать современным требованиям общества [32].

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Современные международные отношения находятся в постоянном динамичном развитии. Такие процессы в международных отношениях, как глобализация, модернизация, инновационное развитие, влекут за собой новые сферы сотрудничества и, соответственно, порождают необходимость регулирования всесторонних связей субъектов данных отношений нормами международного права. Однако процесс создания международных договорных норм и формирования обычных норм международного права является достаточно длительным. Все чаще процесс регулирования международных отношений подчиняется правилам, которые не являются нормами права в юридическом смысле. В международной практике такие правила именуют «мягким правом»