Несостоятельность. Понятие и общая характеристика источников правового регулирования.

Несостоятельность – это удостоверенная судом абсолютная [91] [92] неплатежеспособность должника.

Банкротство – частный случай несостоятельности, когда неплатежеспособный должник совершает уголовно наказуемые деяния, наносящие ущерб кредиторам.

Конкурсное право – совокупность материальных и процессуальных норм, регулирующих отношения, возникающие в результате и в связи абсолютной неплатежеспособностью должника.

Весёлые истории услышать не хотите ли?

• В Риме был уже известен институт, отдалённый схожий с современной конкурсной процедурой – bonorum venditio (конкурсная продажа)[93].
• Первые законы о несостоятельности – середина XVI века. Обилие уголовных норм для предотвращения несостоятельности, что не оказывали нужного эффекта.
• Далее - «оцивиливание» законодательства о несостоятельности. Основной целью становится обращение имущества банкрота в денежную массу и расчёт с кредиторами для освобождения должника от долгового бремени.
• Сейчас – появилось много норм, направленных на восстановление платежеспособности должника путем изменения системы управления предприятием и рассрочек платежей (реабилитационные процедуры).

Цели законодательства о несостоятельности: а) охрана интересов кредиторов от недобросовестных действий должника, б) охрана интересов одних кредиторов от недобросовестных действий других кредиторов, в) охрана интересов должника от недобросовестных действий его кредиторов.

Источники правового регулирования:

* Особенность – преимущественно законодательное (даже в common law) регулирование.

1. Франция [94]

ФТК (2000), книга VI (Des difficultés des entreprises) – предусматривает три вида конкурсных процедур (procédures collectives): 1) сохранения предприятия (procédure de sauvegarde) – для должников, пока сохраняющих платежеспособность, 2) внешнее управление (redressement judiciaire[95]) – восстановление платежеспособности предприятия под надзором судебного управляющего (administrateur judiciaire), 3) судебная ликвидация (liquidation judiciaire) – в случае, если внешнее управление явно невозможно.

Германия

*Кодификация норм с XIX века. Конкурсный устав (1877) + Закон о мировых сделках (1935).

• Сейчас - Положение о несостоятельности от 1994 г. (вступило в силу в 1999 г.) - создало единое производство: ликвидационная процедура (конкурсное производство) + реабилитационные процедуры (выбор производится после возбуждения производства); установило более диспозитивный режим для определения порядка и формы расчётов.

Англия

a) Insolvency Act 1986. Регулирует несостоятельно как физических лиц (часть IX статута - для этого рода несостоятельности применяется термин “ bankruptcy ”), так и корпораций[96] (“ insolvency ” в прямом смысле этого слова).

b) Enterprise Act 2002. Часть 10, «Insolvency», вносит большое количество изменений в Insolvency Act – e.g. по общему правилу процедура банкротства прекращается через год.

c) Insolvent Partnerships Order 1994. Позволяет применять порядок несостоятельности незарегистрованных компаний к партнёрствам.

4. США [97]

* Первый закон – в 1989 г. – Bankruptcy Act (“Nelson Act”)

a) “ Bankruptcy Act ” 1978 (вступил в силу - 1979). Кодифицирован в Титуле 11 Свода Законов США.

b) Bankruptcy Abuse Prevention and Consumer Protection Act 2005 (BAPCPA). Внёс значительное число поправок в предыдущий закон. В основном направлен на усложнение инициации процедуры банкротства физиками.

c) Federal Rules of Bankruptcy Procedure 1983 – процессуальные особенности рассмотрения дел в Федеральных судах по делам о банкротстве.

d) Другие Титулы СЗ США – 18 (уголовка), 26 (налоги), 28 (процедура).

5. * Швейцария

• ФЗ об исполнительном производства 1889 г.

 

Порядок и условия открытия конкурсного производства.

Субъекты несостоятельности:

1. Физические лица (во всех изучаемых странах – коммерсанты и нет)

Юридические лица

• Юридические лица частного права – иногда для отдельных видов юриков предусматривается особый характер процедуры (e.g. банки в США и Англии).

* В отношении имущества товариществ, не имеющих гражданской правосубъектности, можно начать производство по несостоятельности (ст. 11 ПНГ); в Англии – согласно правилам о банкротстве незарегистрированных компаний.

• Юридические лица публичного права либо: а) не подлежат ликвидации (e.g. в США конкурсное производство может быть открыто в отношении муниципальных корпораций, но предписываются особые процедуры урегулирования долгов), б) не могут быть субъектами несостоятельности (Германия, ст. 12 ПНГ: в отношении имущества Федерации или Земли нельзя начать процедуру несостоятельности).

Способы начала конкурсного производства:

1. По иску кредитора (большинство дел) – обычно право подачи иска закрепляется за кредиторами, требование которых не обеспечено.
2. По ходатайству должника
3. По решению суда
4. По ходатайству иных лиц

a) Ликвидаторы юрика (когда в процессе добровольной ликвидации выясняется, что пассивы > активов)

b) Публичные власти (от лица министерств, к примеру)

c) Прокурор Республики (во Франции)

Порядок – ходатайство подаётся в суд по подсудности и подведомственности:

1. Гражданский суд (любой) – ФРГ (в округ, где находится предприятие)
2. Специализированные (коммерческие) и гражданские суды – Франция (юрики – через коммерческие, а физик по личным долгам – через общую юрисдикцию)
3. Специализированные суды – США (Федеральные суды по делам о банкротстве – являются подразделением Федеральных окружных судов, которых всего 94).

Условия возбуждения конкурсного производства:

1. Неплатежеспособность должника (по общему правилу).

а) ФРГ: 3 основных причины – а) неплатежеспособность [98] (выражается в неспособности произвести выплаты по обязательствам, срок исполнения которых наступил; неплатежеспособность презюмируется, если должник прекратил выплаты), б) угроза неплатежеспособности (ходатайство может быть подано только самим должником, если последний вероятно не будет способен произвести выплаты по своим обязательствам, когда наступит срок их исполнения), в) сверхзадолженность (если активы должника перестают превышать стоимость его пассивов).

б) Франция: доказанный кредитором факт неплатежеспособности[99] должника (доказывается фактом неоплаты или отказом платить бесспорный долг) + невозможность применения процедуры внешнего наблюдения (см. билет 66).

в) Англия

«Конкурсная процедура» входит в состав процедуры ликвидации компании по решению суда (winding-up of a company by the court). Одним из оснований такой ликвидации является неспособность компании платить по долгам («the company is unable to pay its debts»).

Ст. 123 Insolvency Act 1986 устанавливает, что такая неспособность существует в тех случаях, когда: а) если кредитор компании, имеющий требование размером более 750 фунтов и направивший компании письменное требование о возвращении долга, в течение 3-х недель не получает должную сумму или обеспечение данного обязательства, б) если исполнительный лист (execution), выпущенный на основании решения (декрета, приказа) суда в пользу другого кредитора должника, не исполнен или исполнен частично, в) если суду предоставленное убедительное доказательство того, что компания не в состоянии выплачивать свои долги, когда наступает срок их выплаты (unable to pay its debts as they fall due)

1. Стечение кредиторов (единственный кредитор будет всё решать в рамках искового производства).