Деятельность зарубежных ОВД по обеспечению прав человека и гражданина на свободное передвижение и свободный выбор места жительства

К органам внутренних дел в зарубежных странах следует относить только те правоохранительные органы, которые функционируют в рамках исполнительной ветви власти и осуществляют свою деятельность в строгом соответствии с законодательством страны. В силу исторических особенностей возникновения, становления и развития к ним можно отнести различные по названию, но схожие по целям и методам деятельности, выполняемым задачам и функциям пенитенциарные органы (органы исполнения наказаний, установленных судом), органы безопасности, органы по предотвращению, пресечению, раскрытию и расследованию отдельных видов преступлений и правонарушений (терроризм, торговля людьми, незаконный оборот наркотиков и т.п.).[4] Для всех для них характерен ряд схожих признаков:

- формирование по воле государства и включение в структуру органов исполнительной ветви власти;

- использование в своей деятельности насильственных методов, способных принудить любого участника правоотношений к исполнению принятых в установленном законом порядке решений органов государственной власти и местного самоуправления;

- наделение их правом ограничения прав и свобод человека, гражданина и иных лиц в установленном законом порядке с целью обеспечения законности и правопорядка, возможностью применения оружия, специальных средств защиты и нападения, а также иных технических средств при выполнении поставленных задач;

- наделение их правом ведения оперативно-розыскной, разведывательной и контрразведывательной деятельности, вторгающейся в сферу личных интересов для сбора и реализации получаемой информации в их повседневной деятельности;

- наличие особого порядка прохождения службы в данных органах, устанавливаемого специальными законодательными актами государства и характеризуемого наличием жесткой системы подчинения, строгой дисциплины, особых служебных отношений и ряда налагаемых на сотрудников ограничений.

Понятие места жительства во всех странах мира имеет правовое значение. При этом следует отметить, что в соответствии с правовыми традициями различные правовые системы применяют различные понятия и нередко разного содержания.[5]

1. Страны общего права, к которым относятся прежде всего Англия и США, применяют понятия domicile и residance. В понятии первого различают друг от друга domicile of origin и domicile of choice. Domicile of origin имеет ребенок, рожденный в регистрированном браке, там, где имеет domicile eго отец в момент его рождения. Этот порядок был подвергнут критике в США: в условиях равноправия мужчины и женщины данное правило отдает преимущество отцу и при раздельном проживании супругов не дает ответа на вопрос, где же ребенок имеет домисайл. При определении места жительства ребенка, рожденного вне брака, решающим является домисайл матери. Если отец (или, соответственно, мать) основывает новое место жительства, ребенок автоматически получает это новое место жительства в качестве законного домисайла (domicile by operation of law). Ребенок и после достижения совершеннолетия сохраняет место жительства родителей в виде domicile of origin, пока он сам не обоснует собственный domicile of choice.

По достижении определенного возраста (например, в Англии – это 19 лет) нормальный в умственном отношении человек может независимо от родителей обосновать свой domicile of choice. Никто не может иметь одновременно несколько домисайлов, так же как человек не может быть без домисайла. В случаях спора домисайлом считается место жительства родителей – domicile of origin. Очевидно, что принцип единственного места жительства противоречит принципу, закрепленному грузинским правом, признающему возможность избрания нескольких мест жительства.

Несмотря на то, что право Англии и США при определении места жительства оперирует схожими понятиями, в отдельных вопросах все же имеются существенные различия, особенно это касается domicile of choice.

Судебная практика Англии предъявляет к domicile of choicе сравнительно высокие требования. Для его существования необходимы residence (т.е. место физического пребывания как жителя страны – прочное местонахождение) и намерение остаться на этой территории на длительное или неограниченное время. Строгие требования предъявляют суды и к документам, подтверждающим существование residence. Если лицо заявляет отказ от domicile of choicе и не основывает новое, то тогда автоматически возрождается место – domicile of origin – жительства родителей. В конечном итоге английское право, как видно, придает большое значение domicile of origin.

Судебная практика США также предъявляет аналогичные требования к domicile of choicе – residence и intention to make the place his/her home. Хотя на последнее, т.е. на намерение и его подтверждение суды Америки обращают меньше внимания, чем суды Англии. В отличие от Англии отказ от domicile of choicе не порождает автоматически domicile of origin, т.е. места жительства родителей. Следовательно, институт места жительства родителей американского права ближе стоит к грузинскому праву, чем английскому, откуда он возник первоначально.

С целью реформы комиссии Англии и Шотландии внесли предложения, которые как будто должны облегчить процесс изменения места жительства, однако за этим еще не последовало результатов.

Понятие residence в англо-американском праве не определено четко, и его значение часто понимается по-разному. Чаще под ним подразумевается прочное местонахождение, т.е. фактическое пребывание на данном месте, намерение избрания места жительства в данном случае играет второстепенную роль. Оно больше приближается к институту международного частного права об «обычном местопроживании».

Английское право отличает друг от друга два вида резиденции: оrdinary residence и habitual residence. Под первым подразумевается физическое пребывание лица на протяжении определенного времени, причем временное прекращение пребывания не принимается во внимание. Под вторым – регулярное физическое пребывание, которое должно продолжаться в течение некоторого времени.

2. Понятия, подобные англо-американским понятиям, применяет и французское право, хотя их содержание в значительной степени отличается от содержания аналогичных понятий общего права. Согласно статье 102 Гражданского кодекса Франции domicile физического лица является его главным местонахождением (principal etablissement), под этим имеется в виду фактическое местопребывание лица. Что же касается его умысла, он должен быть урегулирован статьей 103 ГК Франции, согласно которому «изменение места жительства осуществляется фактом действительного проживания на другом месте, связанным с намерением, что оно должно стать главным местопребыванием».

Французское право уточняет, как может быть выражено внешне указанное намерение: «Доказательством этого намерения является заявление, которое надо сделать как в отношении того ведомства, где лицо имело место жительства, так и в отношении того местного ведомства, где оно основывает новое место жительства».

Согласно ранее действующему правилу местом жительства жены считалось место жительства мужа. Это правило уже отменено. В соответствии с французским правом каждое лицо имеет лишь одно место проживания – domicile. При сомнении domicile считается место проживания, приобретенное им с рождения, – domicile d’origine. Никто не вправе иметь несколько domicile, хотя право на т.н. специальные domicile французское право предусматривает – коммерческий domicile и т.д.

От domicile отличаются понятия, указывающие на фактическое местопребывание лица – residence и habitation. Лицо может иметь несколько квартир или домов, где оно периодически проживает. Это будет его резиденцией, но не domicile. Это различие является настолько условным и спорным, что ему практически не придается никакого значения.