Преимущественное право приобретения долей (акций) при их продаже или дополнительной эмиссии

Легитимен ли отказ участников хозяйственных обществ от принадлежащих им преимущественных прав или ограничение таких прав корпоративным договором?

В отношении преимущественных прав в законодательстве содержатся следующие императивные запреты.

В силу п. 5 ст. 97 ГК РФ никому не может быть предоставлено право преимущественного приобретения акций публичного акционерного общества, кроме случаев, предусмотренных п. 3 ст. 100 ГК РФ, т.е. за исключением преимущественного права покупки дополнительно выпускаемых обществом акций или конвертируемых в акции ценных бумаг.

Закон об ООО запрещает уступку преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале ООО (п. 4 ст. 21 Закона об ООО).

Таким образом, в силу императивных запретов законодательства в корпоративном договоре не может быть установлено:

- обязательство акционера публичного общества предоставить другому акционеру или обществу преимущественное право приобретения акций в случае их продажи;

- обязательство участника ООО уступить (передать возмездно или безвозмездно) принадлежащее ему преимущественное право покупки доли (части доли) в уставном капитале другому участнику.

При этом, по моему мнению, в корпоративном договоре, заключенном участниками как публичного, так и непубличного общества, может содержаться условие о последующей продаже одним участником другому участнику доли (части доли), приобретенной в результате использования своего преимущественного права.

В силу подп. 7 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ по решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав общества могут быть включены положения о порядке осуществления преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью или преимущественного права приобретения размещаемых акционерным обществом акций либо ценных бумаг, конвертируемых в его акции, а также о максимальной доле участия одного участника общества с ограниченной ответственностью в уставном капитале общества.

В случаях, если эти положения не относятся к числу положений, подлежащих в соответствии с ГК РФ или другими законами обязательному включению в устав непубличного хозяйственного общества, они могут быть предусмотрены корпоративным договором, сторонами которого являются все участники этого общества (п. 4 ст. 66.3 ГК РФ).

То есть закон прямо устанавливает для непубличных обществ возможность установления порядка осуществления преимущественного права корпоративным договором, заключенным всеми участниками.

Форма корпоративного договора

В силу п. 3 ст. 67.2 ГК РФ корпоративный договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.

По моему мнению, к форме корпоративного договора неприменимы общие положения ГК РФ о письменной форме сделки (абз. 2 п. 1 ст. 160), согласно которым двусторонние (многосторонние) сделки могут совершаться способами, установленными п. 2 и 3 ст. 434 ГК РФ, т.е. помимо составления одного документа, подписанного сторонами, также и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434), а также путем акцепта посредством конклюдентных действий (п. 3 ст. 434, п. 3 ст. 438).

Между тем, я полагаю, что в соответствии с п. 1 ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы корпоративного договора лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.

Законодательство не содержит указания на недействительность корпоративного договора в случае несоблюдения простой письменной формы.

Это позволяет сделать вывод, что само по себе несоблюдение письменной формы корпоративного договора не влечет его недействительности и не лишает его стороны права приводить письменные и другие доказательства в случае спора.

Срок договора

Гражданский кодекс РФ не содержит условия о сроке, на который может быть заключен корпоративный договор. Такой срок должен быть определен сторонами в договоре. Если срок действия корпоративного договора в нем не определен, необходимо обратиться к общим правилам обязательственного права.

Очевидно, что на практике можно столкнуться с существенными трудностями применения положений обязательственного права, регулирующих срок исполнения обязательства, к корпоративному договору. В целях исключения коллизий необходимо определять сроки действия корпоративного договора и сроки исполнения отдельных обязательств в рамках договора.