Б. Национальность юридического лица

Использование термина "национальность" применительно к юридическим лицам является более чем условным, в отличие, скажем, от физических лиц. Но это краткое, но емкое понятие нашло всеобщий обиход в юридической литературе, когда речь идет об определении государственной принадлежности юридического лица, т.е. об отграничении отечественных правосубъектных образований от иностранных.

Вопрос об определении национальности иностранных юридических лиц возникает главным образом при признании правосубъектности, что является необходимой предпосылкой для заключения с ними сделок. Стало быть, понятие "национальность" употребляется по отношению к юридическим лицам в целях установления государственной принадлежности.

Национальность юридического лица определяется по личному закону юридического лица.

Раздел IV Гражданского кодекса РФ закрепляет общую формулировку - "личный закон юридического лица", которая охватывает как российские, так и иностранные юридические лица.

В соответствии с п. 2 ст. 1202 Гражданского кодекса РФ на основе личного закона юридического лица определяется, в частности:

1) статус организации в качестве юридического лица;

2) организационно-правовая форма юридического лица;

3) требования к наименованию юридического лица;

4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

5) содержание правоспособности юридического лица;

6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;

7) внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;

8) способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

Личный закон определяет, является ли образование (объединение) юридическим лицом или нет*(331). Согласно личному закону устанавливается правоспобность юридического лица, правоспособность органов управления юридического лица, решаются вопросы представительства, кто несет ответственность по обязательствам компании.

В соответствии с нормами международного частного права в сфере иностранных инвестиций действуют два метода в рассматриваемом вопросе. Правосубъектность иностранных юридических лиц обычно признается на основании международных двусторонних договоров, содержащих коллизионные нормы.

Вопрос о допуске иностранного юридического лица к хозяйственной деятельности на территории государства решается законодательством этого государства. В большинстве стран такая деятельность иностранного юридического лица возможна при выполнении определенных правил, условий, установленных национальным законодательством (прямой метод)*(332).

В. Критерии определения личного статуса иностранного юридического лица

Законодательство различных государств по-разному определяет, какое лицо является принадлежащим данному государству. Анализ законодательств, доктрины, правоприменительной практики показывает, что не существует универсального механизма определения национальности иностранного юридического лица.

Но тем не менее в результате длительной международной практики выработаны общие критерии квалификации объема правосубъектности отечественного или иностранного правопорядка. Таковыми считаются теория инкорпорации, теория оседлости, теория центра эксплуатации, теория контроля*(333).

Теория инкорпорации. Речь идет о критерии учреждения или регистрации (инкорпорации) головных органов (административного центра, центра управления) юридического лица.

Критерий инкорпорации (учреждения) сводится к тому, что компания принадлежит правопорядку страны, в которой она учреждена в соответствии с ее законодательством*(334).

Место инкорпорации действующий Закон об иностранных инвестициях устанавливает как критерий определения личного статуса иностранного юридического лица, указывая на то, что его гражданская правоспособность определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено.

Этот же критерий определения "национальности", т.е. государственной принадлежности, новый Закон применяет и в отношении иностранных организаций, не имеющих статуса юридического лица.

Теория оседлости. Согласно этому принципу, который иногда называется теорией "эффективного местопребывания", личным стимулом юридического лица (компании, корпорации, правосубъектного товарищества) выступает закон того государства, в котором находится центр управления (совет директоров, управление, другие исполнительные органы).

Согласно доктрине в данном случае не важно, где проходит деловая активность такого юридического лица. В числе стран, определенно занимавших такую правовую позицию, - Бельгия, Испания, Люксембург, Франция, ФРГ, большинство других стран Европейского союза.

Теория центра эксплуатации. Здесь определяющим является то, что юридическое лицо в качестве личного закона имеет стимул того государства, где оно проводит хозяйственную деятельность. Данный критерий характерен для развивающихся стран.

Теория контроля. Данный критерий имеет наибольшее применение в сфере правительственного регулирования иностранных инвестиций, поэтому на нем мы остановимся отдельно.